随着互联网的迅速普及和广泛应用,网络安全问题日益凸显,为了规范和约束网络运营者的行为,保障基础设施和网络空间的安全,国家相继出台了《网络安全法》、《密码法》、《数据安全法》、《个人信息保护法》等诸多法律法规。
正在从事或即将入门网络安全行业的从业者,一定要严格遵守法律法规,坚决不触碰法律红线,切实做到知法、懂法、守法。
i春秋“网络犯罪案例分析”专栏每周更新1个真实案件,通过剖析真实的网络犯罪案例,加强网络安全从业者的法律意识。
投稿作者
YOU
i春秋西南校区教学负责人、CISP-PTE认证讲师、NSATP认证讲师、Cisaw-Web认证讲师。
本期概述:被告人非法翻墙服务,构成拒不履行信息网络安全管理义务罪,判处拘役六个月。
本期关键词
1、拒不履行信息网络安全管理义务罪;
2、VPN。
案情详述
公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
被告人胡某,男,1984年10月13日出生,汉族,户籍地广东省肇庆市,住上海市浦东新区。
2015年7月至2016年12月30日间,被告人胡某为非法牟利,租用国内、国外服务器,自行制作并出租“土行孙”、“四十二”翻墙软件,为境内2000余名网络用户非法提供境外互联网接入服务。2016年3月、2016年6月上海市公安局浦东分局先后两次约谈被告人胡某,并要求其停止联网服务。2016年10月20日,上海市公安局浦东分局对被告人胡某利用上海丝洱网络科技有限公司擅自建立其他信道进行国际联网的行为,作出责令停止联网、警告、并处罚款人民币15,000元,没收违法所得人民币40,445.06元的行政处罚。被告人胡某拒不改正,于2016年10月至2016年12月30日,继续出租“土行孙”翻墙软件,违法所得共计人民币236,167元。经鉴定,“土行孙”翻墙软件采用了gotunnel程序,可以实现代理功能,适用本地计算机通过境外代理服务器访问境外网站。
2016年12月30日,被告人胡某经电话通知后主动至公安机关投案,到案后如实供述了上述犯罪事实。案发后,被告人胡某退出上述全部违法所得并预缴罚金款。
诉讼过程和结果
本院认为,被告人胡某非法提供国际联网代理服务,拒不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务,经监管部门责令采取改正措施后拒不改正,情节严重,其行为已构成拒不履行信息网络安全管理义务罪。公诉机关指控的事实清楚,证据确实充分,罪名成立,应予支持。被告人胡某有自首情节,退出违法所得并预缴罚金款,依法从轻处罚。本院为维护社会管理秩序,根据被告人胡某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度,依照《中华人民共和国刑法》第二百八十六条之一、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定,判决如下:
一、被告人胡某犯拒不履行信息网络安全管理义务罪,判处拘役六个月,缓刑六个月,罚金人民币三万元。 二、扣押在案的作案工具、已经退出的违法所得均依法予以没收。 |
案情分析
首先明确个人和组织使用VPN不触犯刑法,但触犯行政法规,2018年以来,全国各地公安机关针对“翻墙”的行为实施行政处罚,其主要的法律依据系1997年修订《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定》。
在本案例中触犯刑法的原因在于,公安机关依据《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定》第六条规定责令被告人采取改正措施,但被告人拒不改正,约谈两次,符合情节严重的情形,构成的拒不履行信息网络安全管理义务罪。
胡某非法提供国际联网代理服务,拒不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务,经监管部门责令采取改正措施后拒不改正,情节严重,其行为已构成拒不履行信息网络安全管理义务罪。 |
相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百八十六条之一【拒不履行信息网络安全管理义务罪】 网络服务提供者不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务,经监管部门责令采取改正措施而拒不改正,有下列情形之一的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金: (一)致使违法信息大量传播的; (二)致使用户信息泄露,造成严重后果的; (三)致使刑事案件证据灭失,情节严重的; (四)有其他严重情节的。 单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。 |
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条提供下列服务的单位和个人,应当认定为刑法第二百八十六条之一第一款规定的“网络服务提供者”: (一)网络接入、域名注册解析等信息网络接入、计算、存储、传输服务; (二)信息发布、搜索引擎、即时通讯、网络支付、网络预约、网络购物、网络游戏、网络直播、网站建设、安全防护、广告推广、应用商店等信息网络应用服务; (三)利用信息网络提供的电子政务、通信、能源、交通、水利、金融、教育、医疗等公共服务。 第六条拒不履行信息网络安全管理义务,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百八十六条之一第一款第四项规定的“有其他严重情节”: (一)对绝大多数用户日志未留存或者未落实真实_身份信息认证义务的; (二)二年内经多次责令改正拒不改正的; (三)致使信息网络服务被主要用于违法犯罪的; (四)致使信息网络服务、网络设施被用于实施网络攻击,严重影响生产、生活的; (五)致使信息网络服务被用于实施危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质组织犯罪、贪污贿赂犯罪或者其他重大犯罪的; (六)致使国家机关或者通信、能源、交通、水利、金融、教育、医疗等领域提供公共服务的信息网络受到破坏,严重影响生产、生活的; (七)其他严重违反信息网络安全管理义务的情形。 |
《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定》
第六条 计算机信息网络直接进行国际联网,必须使用邮电部国家公用电信网提供的国际出入口信道。 任何单位和个人不得自行建立或者使用其他信道进行国际联网。 |
END
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原文始发于微信公众号(i春秋):他被约谈两次还拒不改正,第三次直接被拘役六个月!
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